Luật pháp của Đức đă cung cấp cơ sở pháp lư đa đạng phục vụ hoạt động kinh doanh. Đă có một số chuyển biến đáng kể trong một vài tháng gần đây bao gồm một cuộc cải cách một cách toàn diện của các công ty luật của Đức (“Cải cách các công ty luật năm 2008”. Tất cả các hệ thống kinh doanh đều phải đáp ứng được yêu cầu về đăng kư với cơ quan đăng kư thương mại (Handelsregister) tại ṭa án địa phương (Amtsgericht) tại địa điểm kinh doanh tương ứng với địa chỉ đă đăng kư. Chúng tôi luôn lưu giữ các thông tin cơ bản của các chủ thể kinh doanh ở dạng điện tử, cơ quan đăng kư thương mại luôn cung cấp các thông tin một cách công khai cho bất kỳ ai quan tâm đến các vấn đề pháp lư của chủ sở hữu và giám đốc xí nghiệp.
Ở Đức, các nhà đầu tư nước ngoài có thể bắt đầu kinh doanh với “cấu trúc phụ thuộc” (nghĩa là một chi nhánh hoặc văn pḥng đại diện cho một chủ thể nước ngoài) hoặc thông qua một chủ thể pháp lư độc lập của Đức (Một tập đoàn hoặc đối tác).
Phần tiếp theo sẽ cung cấp cho bạn những thông tin tổng quan ngắn gọn về các đặc tính cơ bản của các hệ thống kinh doanh khác nhau của Đức – gồm có cơ sở pháp lư của các doanh nghiệp quốc doanh của Châu Âu (Societas Europaea) và các doanh nghiệp tư nhân được đề xuất (Societas Privata Euro-paea) – để xác định xem cơ cấu kinh doanh nào phù hợp nhất theo yêu cầu của nhà đầu tư tiềm năng.
Văn pḥng đại diện
Các chủ thể nước ngoài tiến hành khảo sát thị trường của Đức lần đầu tiên thường xem xét việc thành lập một “văn pḥng đại diện” (Repräsentanz).
Việc mở một văn pḥng đại diện được coi là bước đầu tiên khi tiến hành thâm nhập vào một thị trường mới và việc lập văn pḥng đại diện cũng là một cơ hội đánh giá được các điều kiện của thị trường khu vực. Nhiệm vụ này có thể dễ dàng được thực hiện bằng cách chuyển nhân viên sang Đức và bố trí để họ khai thác thị trường khu vực từ các văn pḥng đại diện tại Đức. Bên cạnh đó các văn pḥng đại diện cũng có thể cam kết hoạt động như một đại lư độc lập tiến hành kinh doanh và cũng có quyền kết thúc hợp đồng (Handels-vertreter) thay cho chủ thể nước ngoài. Mô h́nh như vậy phải được xem xét một cách kỹ lưỡng để hạn chế việc thành lập lâu dài (Betriebsstätte) tại Đức bởi v́ nó có thể dẫn đến những ảnh hưởng nghiêm trọng về vấn đề thuế. Chi nhánh
Các công ty nước ngoài nếu không muốn thành lập một cơ cấu kinh doanh mới hoặc vẫn chưa chắc chắn về sự bền vững của công việc liên quan và các cam kết với thị trường khu vực có thể đăng kư hoạt động chi nhánh (Zweigniederlassung) với cơ quan đăng kư thương mại và với văn pḥng thương mại khu vực của thành phố nơi đặt chi nhánh.
Trong khi các văn pḥng thương mại chỉ yêu cầu các thông tin cơ bản về tên chi nhánh, chủ sở hữu, đại diện và loại h́nh kinh doanh, mẫu đơn đăng kư với cơ quan đăng kư thương mại cũng phải bao gồm thông tin chi tiết về công ty nước ngoài cũng như cơ sở pháp lư, địa chỉ công ty, địa điểm kinh doanh chính, vốn cổ phần, tên của nhân viên và giám đốc. Đơn đăng kư phải được nộp cùng với bản sao giấy phép kinh doanh có công chứng và bản điều lệ công ty và phải có chữ kư của giám đốc công ty đó. Chữ kư của giám đốc phải được xác nhận tại pḥng công chứng. Thủ tục đăng kư có thể mất rất nhiều thời gian (đặc biệt là khi cần có bản dịch của tài liệu liên quan).
Một chi nhánh không có tư cách pháp nhân riêng biệt v́ vậy chi nhánh chỉ được coi như một phần không thể tách rời của công ty nước ngoài. Chúng ta phải luôn luôn ghi nhớ rằng chi nhánh không chỉ đại diện về mặt pháp lư cho công ty nước ngoài tại lănh thổ nước Đức mà việc thành lập chi nhánh lâu dài (Betriebsstätte) c̣n v́ mục đích đóng thuế. Các công ty nước ngoài sở hữu tất cả các tài sản và phải có trách nhiệm với tất cả các khoản vay và nợ phát sinh trong hoạt động của chi nhánh. Kết quả là các công ty nước ngoài cũng chính là đối tác trong hợp đồng cho khách hàng và các đối tác kinh doanh của chi nhánh tại Đức. Tuy nhiên, các tranh chấp khiếu nại nếu phát sinh có thể được đưa ra ṭa án Đức tại địa điểm của chi nhánh để giải quyết.
Sự lựa chọn kinh doanh ở Đức thông qua chi nhánh hoặc chủ thể hợp pháp ở Đức hầu hết đều bị đánh thuế. Về vấn đề thuế, một chi nhánh là một bộ máy kinh doanh thích hợp nếu việc kinh doanh được tiến hành ở Đức không có quy mô đáng kể và hoặc công ty nước ngoài không có các cam kết lâu dài về việc thành lập doanh nghiệp tại Đức.
Nếu t́m kiếm được phương thức chắc chắn cho việc đầu tư dài hạn, các nhà đầu tư tiềm năng sẽ xem xét việc thành lập mô h́nh kinh doanh độc lập ở Đức.
Công ty
Luật pháp của Đức cho phép thành lập công ty dưới ba h́nh thức cơ bản như sau (Kapitalgesellschaft en): GmbH (Gesellschaft mit beschränkter Haftung – công ty trách nhiệm hữu hạn), Aktiengesellschaft (AG – Công ty cổ phần) và một loại h́nh rất hiếm gặp đó là KGaA (Kommanditgesellscha ft auf Aktien – công ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần). Từ tháng 10 năm 2004, một nhà đầu tư có thể coi công ty công của Châu Âu (Societas Europaea or SE) như là bộ máy kinh doanh tại Đức. Các công ty tư nhân mới của Đức (Societas Privata Europaea hoặc SPE) cũng được đề xuất nhưng chưa được quản lư bởi hệ thống pháp luật của Đức và Châu Âu. Công ty TNHH (GmbH)
GmbH là một pháp nhân công ty được sử dụng thông dụng nhất tại Đức. Cơ cấu của một GmbH được miêu tả là tốt nhất như là một công ty TNHH theo cổ phiếu. GmbH được thiết kế để kinh doanh các tương tự như bảo hiểm (một IPO th́ không thể) với một cơ cấu cổ đông ổn định và rơ ràng. Một GmbH bảo vệ nghĩa vụ đầy đủ cho các cổ đông của nó trong khi đó các cổ đông chịu trách nhiệm thanh toán tới mức tối đa tổng số tiền vốn quyên góp của họ.
Luật các Công ty trách nhiệm hữu hạn của Đức (GmbHG) gần đây đă trải qua một cuộc cải cách toàn diện nhất từ khi nó có hiệu lực 110 năm trước đây, việc sửa đổi có liên quan có hiệu lực từ ngày 01/11/ 2008. Mục đích chính của việc cải tổ luật doanh nghiệp năm 2008 là để có được tính linh hoạt hơn và băi bỏ qui định để làm cho Luật về các Công ty trách nhiệm hữu hạn của Đức hấp dẫn và cạnh tranh hơn trên thị trường quốc tế cũng như để chú ư tới những khu vực sử dụng sai nhất định. Thuận lợi của một GmbH
Những thuận lợi chính của một GmbH so với các h́nh thức pháp lư khác tại Đức như sau:
Việc lập một GmbH là khá đơn giản;
Các điều khoản của công ty (Gesellschaftsvertra g) của GmbH có thể dễ dàng được chấp nhận theo các yêu cầu của các cổ đông;
Một GmbH không phụ thuộc vào rất nhiều qui định lập pháp nghiêm ngặt như là một AG hoặc SE;
Các cổ đông của một GmbH có thể đưa ra chỉ dẫn ràng buộc đối với các giám đốc điều hành và có thể có những ảnh hưởng tới việc quản lư GmbH’.
Một GmbH được lập bởi các cổ đông sáng lập thực hiện các văn bản về việc thành lập và các điều khoản của công ty trước sự có mặt của một Văn pḥng công chứng của Đức. Một GmbH cũng có thể được thành lập với chỉ một cổ đông và không giới hạn số lượng lớn nhất. Các cá nhân người nước ngoài, các đối tác hoặc công ty có thể trở thành các cổ đông của một GmbH. Một đại diện của các cổ đông sáng lập kinh doanh theo Giấy uỷ quyền (phải được chứng nhận của một Văn pḥng công chứng) có thể thực hiện việc các văn bản về việc thành lập và các điều khoản của Tổ chức.
Kết quả của cuộc cải cách Luật Doanh nghiệp năm 2008, các tài liệu của công ty mẫu đă được giới thiệu để thúc đẩy nhanh qui tŕnh đăng kư và thành lập. Những tài liệu mẫu này chỉ cho phép lên tới 3 cổ đông và một giám đốc điều hành. Vốn cổ phần pháp chế có thể được đóng góp bằng tiền mặt. Các cổ đông sáng lập không được phép làm trái với các tài liệu mẫu. Điều này có nghĩa là qui tŕnh chuẩn có thể không phù hợp trong toàn bộ các trường hợp. Mặc dù vậy, việc sửa đổi tiếp theo đối với các điều khoản của Công ty và/hoặc việc chỉ định các giám đốc điều hành bổ sung có thể được thực hiện bất cứ khi nào mà GmbH được lập ra và đăng kư với Pḥng Đăng Kư kinh doanh địa phương. Chi phí công chứng phát sinh liên quan đến việc lập ra một công ty mẫu dường như cũng thấp hơn nhiều nếu sử dụng qui tŕnh hợp nhất chuẩn.
Ngay lập tức sau khi công chứng việc thành lập và các điều khoản của Công ty nhưng trước khi điền vào đơn đăng kư với Pḥng đăng kư thương mại, GmbH phải mở một tài khoản Ngân hàng. Vốn góp bằng tiền mặt sẽ phải được đặt cọc vào số tài khoản đă nói ở trên trước khi điền thông tin vào để đăng kư. Cùng với các tài liệu đăng kư, Pḥng đăng kư kinh doanh có thể yêu cầu nộp các báo cáo của ngân hàng để xác nhận rằng tiền vốn góp được đặt cọc trong tài khoản ngân hàng của công ty. Các giám đốc điều hành có thể xác nhận với Pḥng đăng kư kinh doanh mà tiền mặt đóng góp ở trên vẫn là tiền chuyển nhượng của công ty vào ngày điền thông tin vào bản đăng kư.
Đơn đăng kư một GmbH cần được các giám đốc điều hành kư trực tiếp trước sự chứng kiến của một công chứng viên, người phải xác nhận chữ kư của họ và hướng dẫn họ về các nhiệm vụ như các giám đốc điều hành trước sự chứng kiến của Toà Án Đức. Công chứng viên xác nhận có thể là một công chứng viên người nước ngoài, trong trường hợp đó, mặc dù vậy, chứng nhận của công chứng viên phải được hợp pháp hoá (tại tất cả các nước theo cách của một Apostille tại Hiệp định Hague), trừ khi các yêu cầu này bị khước từ theo Hiệp ước song phương.
Việc công chứng các văn bản thành lập và các điều khoản của Công ty, Công ty sẽ tồn tại như là một thứ gọi là “Công ty thành lập” (Vorgesellschaft) và có thể bắt đầu công việc kinh doanh. Mặc dù vậy, chỉ khi Công ty được đăng kư với pḥng Đăng kư Thương mại, th́ nó mới là một Công ty hợp pháp riêng biệt.
Quyền và các nghĩa vụ phát sinh từ các hoạt động tiền đăng kư là các quyền và nghĩa vụ của công ty trong việc thành lập nhưng chỉ trong phạm vi mà các giám đốc điều hành có thẩm quyền được giao theo các điều khoản của Công ty hoặc theo Nghị quyết của các cổ đông. Các giám đốc điều hành và Công ty tổ chức có trách nhiệm liên doanh thanh toán tiền thuế phát sinh đối với những người chủ nợ trước khi đăng kư GmbH với pḥng đăng kư kinh doanh. Sau khi đăng kư GmbH, toàn bộ quyền lợi và nghĩa vụ của các Giám đốc điều hành có được trước khi đăng kư được qui định theo luật đối với GmbH và các Giám đốc điều hành sẽ không c̣n có trách nhiệm cá nhân có liên quan đến những những quyền và trách nhiệm này.
Mặc dù một GmbH có thể bắt đầu công việc kinh doanh trước khi đăng kư, nhưng các tài sản thực của nó vào ngày đăng kư phải không ít hơn tổng số vốn cổ phần đă được đăng kư. Nếu gặp trường hợp này (ví dụ, kết quả của những thiệt hại phát sinh trước khi đăng kư GmbH), các cổ đông sẽ có trách nhiệm thanh toán các khoản thâm hụt giữa tổng số cổ phần đă đăng kư và tài sản thực vào ngày đăng kư. Khả năng hữu hạn của các Cổ đông
Chỉ khi đă được đăng kư tại Pḥng đăng kư Kinh doanh, th́ GmbH mới tụ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của Công ty. Trách nhiệm của các cổ đông chỉ hạn chế với khoản đóng góp tiền vốn của họ. Các toà án có thể kiểm tra “bề ngoài của công ty” ví dụ như t́nh trạng khả năng hữu hạn nhưng rất hiếm khi xảy ra t́nh huống này. Thực tế là một cổ đông có thể kiểm soát GmbH măi măi và toàn diện và sẽ không dẫn đến ảnh hướng lớn đối với bề ngoài của doanh nghiệp. Một cổ đông kiểm soát chỉ có trách nhiệm đối với các khoản thua lỗ mà GmbH phải chịu nếu anh ta hoặc cô ra cố t́nh làm thiệt hại đến lợi ích tốt nhất của GmbH và đối với thiệt hại của các chủ đầu tư và không tôn trọng sự toàn vẹn và độc lập của GmbH. Cụ thể, một cổ đông có thể bị mất quyền bảo vệ khả năng hữu hạn nếu cổ đông cố t́nh lạm dụng vị trí kiểm soát của ḿnh trước những khó khăn của GmbH hoặc các chủ nợ.
Các điều khoản của Công ty
Tuỳ thuộc vào mức độ linh hoạt mà cổ đông mong muốn, các điều khoản của công ty có thể được lập một cách ngắn gọn để lập ra các điều khoản bắt buộc tối thiểu có liên quan đến mục đích, tên, trụ sở chính, thời hạn, cổ phần đăng kư, giá trị định danh của một cổ phiếu mà cổ đông nắm giữ, đại diện và việc quản lư công ty. Mặt khác, các điều khoản của công ty có thể đưa ra một tài liệu toàn diện bao gồm điều khoản chi tiết về quyền và nghĩa vụ của cổ đông, phân loại cổ phiếu và hạn chế của việc chuyển nhượng cổ phiếu.
Một GmbH có thể được lập ra với mục đích hợp pháp và điều này sẽ được ghi trong các điều khoản của Công ty. Không có học thuyết vượt quyền tồn tại theo luật pháp tại Đức. Một GmbH có thể kư kết các nghĩa vụ bắt buộc với các bên thứ ba, thậm chí có thể không cần thiết có liên quan đến mục đích của công ty, trong trường hợp này, mặc dù Giám đốc điều hành có thể có trách nhiệm đối với những thiệt hại do những nghĩa vụ trên đối với GmbH gây ra.
Một GmbH có thể sử dụng bất cứ tên nào bao gồm cả tên hư cấu miễn là không có rủi ro nào tồn tại làm cho tên khó hiểu đối với các công ty khác trong khu vực địa phương tương tự và tên không được sai. Tên có thể được ghi lại, mặc dù vậy, các nhân viên đăng kư phải thận trong về việc sử dụng các từ “Quốc tế” và „Đức“ trong trên của công ty nếu không có công ty quốc tế có thật tồn tại thực sự hoặc nếu một công ty chỉ thực hiện các công việc kinh doanh tại địa phương ngoài các công việc kinh doanh tại Đức.
Luật doanh nghiệp của Đức là là luật liên bang; điều này có nghĩa là không có thuận lợi nếu doanh nghiệp được đăng kư tại một bang cụ tể tại Đức. Những thuận lợi về thuế có thể phát sinh nếu một GmbH được đăng kư tại một thành phố cụ thể bởi v́ các tỉ lệ thuế kinh doanh do chính quyền của thành phố tự trị quyết định và có thể thay đổi theo địa bàn.
Trong khi một GmbH chỉ có thể có một trụ sở chính, th́ nó có thể có rất nhiều văn pḥng hoặc chi nhánh trên toàn nước Đức. Trong trường hợp một chi nhánh (Zweignieder-lassung) được thành lập, chi nhánh phải được đăng kư tại Văn pḥng đăng kư Thương mại của địa phương tương ứng. Trụ sở chính sẽ là nơi mà GmbH thực hiện công việc kinh doanh của ḿnh hoặc nơi họ thực hiện công việc kinh doanh. Trụ sở chính sẽ phải nằm trong nước Đức.
Do cuộc cải cách luật doanh nghiệp năm 2008, nên nó không c̣n cần thiết là những vị trí quản lư của (Verwaltungssitz) của Công ty phải là ở trụ sở chính mà nó có thể đặt bất cứ đâu trên nước Đức và thậm chí có thể ở nước ngoài. Điều này có nghĩa là các cổ đông nước ngoài có thể quản lư các công ty con của nó đă được đăng kư tại Đức từ trụ sở chính từ ngoài nước Đức và các công ty của Đức có mạng lưới kinh doanh trên toàn thế giới có thể quản lư các công việc đầu tư tại nước ngoài –có một số trường hợp ngoại lệ– theo mẫu pháp lư quen thuộc của một GmbH. Trong phạm vi Châu Âu, các công ty nước ngoài hiện có có thể sát nhập thành một GmbH được đăng kư tại Văn pḥng đăng kư kinh doanh ở Đức nhưng được quản lư và kinh doanh tại nơi mà Công ty chuyển nhượng ở nước ngoài.
Cổ phần
Cổ phần tối thiếu của GmbH là C25,000.00 với trường hợp ngoại lệ của một mẫu đặc biệt của một GmbH (được gọi là “GmbH nhỏ”) được miêu tả dưới đây. Các cổ đông không phải chia cổ phần thành bất cứ cổ phần nào. Giá trị danh nghĩa tối thiểu của một cổ phần đơn là C1.00. Các cổ phiếu có thể được phát hành theo tổng giá trị danh nghĩa có thể chia đến C1.00 và bất cứ cổ đông nào có thể đăng kư mua nhiều cổ phần với các giá trị danh nghĩa khác nhau (như là một phần của Cuộc cải cách luật doanh nghiệp 2008, giá trị danh nghĩa cũ C100.00 đă bị xoá bỏ).
GmbH không cần phải phát hành chứng nhận cổ phiếu để duy tŕ việc đăng kư cổ phiếu. Quyền sở hữu cổ phiếu chỉ được làm thành văn bản thành các văn bản của công ty và bất cứ việc chuyển nhượng nào sau đó sẽ được làm thành văn bản thành văn bản chuyển chượng công chứng và được ghi vào danh sách các cổ đông. Sau khi hợp nhất và chuyển nhượng hoặc chia cổ phiếu, giám đốc điều hành hoặc nhân viên công chứng có liên quan sẽ nộp một danh sách cổ đông cập nhập lên Pḥng đăng kư kinh doanh. Việc đóng góp và duy tŕ vốn
Những khoản đóng góp cổ phần có thể được thực hiện bằng tiền mặt hoặc hiện vật. Đối với việc đóng góp bằng hiện vật, các điều khoản của công ty phải tạo ra loại h́nh đóng góp đặc biệt cũng như tổng giá trị danh nghĩa của các cổ phiếu. Các cổ đông phải cung cấp một báo cáo về việc đánh giá việc vốn góp bằng hiện vật nếu việc đóng góp bằng hiện vật là một loại h́nh kinh doanh được chuyển đổi sang GmbH, các kết quả tài chính kinh doanh của hai năm trước. Việc đóng góp bằng hiện vật phải có giá trị ít nhất bằng giá trị danh nghĩa tương ứng của các cổ phiếu đă được phát hành. Cổ đông phải thanh toán tiền thâm hụt bằng tiền mặt.
Trong trường hợp việc đóng góp vốn bằng tiền mặt, th́ ít nhất 25 % giá trị cổ phiếu danh nghĩa và tổng số ít nhất 50 % vốn cổ phiếu tối thiểu phải được thanh toán bằng tiền mặt tại thời điểm điền thông tin để đăng kư GmbH.
Luật pháp chi phối GmbH gồm rất nhiều khoản được thiết kế để đảm bảo rằng cổ phiếu của một GmbH được thanh toán đầy đủ và duy tŕ. Thông thường Một GmbH không được ủy quyền để cấp hoặc tặng các lợi nhuận khác cho các cổ đông để có thể giảm tài sản thực của công ty dưới tổng số cổ phiếu đă đăng kư thực. Nếu việc thanh toán hoặc lợi nhuận đó được chuyển cho cổ đông có ảnh hưởng đến các qui định duy tŕ vốn, các cổ đông tương ứng có nghĩa vụ thanh toán lại các khoản tiền đóng góp đă nhận được và các Giám đốc điều hành của công ty chịu trách nhiệm về những khoản đóng góp bất hợp pháp và chịu trách nhiệm về những hỏng hóc c̣n tồn tại trong công ty.
Chuyển nhượng các cổ phiếu
Việc chuyển nhượng một cổ phiếu tại một GmbH cần có các tài liệu chuyển nhượng công chứng. Các điều khoản của công ty có thể cho rằng những yêu cầu khác phải đáp ứng (ví dụ, sự đồng ư của các cổ đông khác, quyền ưu tiên mua vân vân). Đối với những người được thực hiện các quyền của một cổ đông đối với công ty (ví dụ quyền biểu quyết), một danh sách cổ đông được cập nhật phải có các thông tin của Pḥng đăng kư thương mại.
Vẫn chưa rơ ràng liệu một tổ chức các cổ đông nước ngoài của GmbH tại Đức (ví dụ một sự liên kết) sẽ bắt đầu việc chuyển nhượng cổ phần tự động tại GmbH Đức như thế nào (ví dụ bằng những thành công trên toàn thế giới) hoặc liệu các thủ tục pháp chế đă được thỏa măn hay chưa. Do không có sẵn các qui định ràng buộc của ṭa án và luật pháp không cung cấp đủ các chỉ dẫn, nên cổ phiếu của GmbH cần phải bổ sung mục chuyển đổi bằng các giấy tờ chuyển nhượng được công chứng trong thời gian mở lại công ty tại nước ngoài, khi lập lại bất cứ công ty nước ngoài nào, th́ sẽ có ảnh hưởng tới cơ cấu các cổ đông của một GmbH. Các giám đốc điều hành
Một GmbH được quản lư và đại diện hợp pháp bởi các giám đốc điều hành của công ty (Geschäftsführer). Mặc dù vậy, một GmbH phải có ít nhất một giám đốc điều hành, không có số lượng tối đa và có thể có bao nhiêu tùy thích. Một giám đốc điều hành không cần phải là một cổ đông hoặc một công dân người Đức (để biết thêm thông tin liên quan đến qui tŕnh nhập cư của một công dân không phải là công dân Châu Âu, hăy xem chương “Thăm, Sống và Làm việc tại Đức”). Mặc dù vậy chỉ cá nhân (và không phải là một công ty) có thể được chỉ định làm giám đốc điều hành.
Trong trường hợp không có các hạn chế, mỗi giám đốc điều hành phải thay mặt hoặc ràng buộc GmbH với các bên thứ ba. Bất cứ hạn chế nào về thẩm quyền của các giám đốc điều hành để ràng buộc GmbH được qui định trong các điều khoản của công ty, trong nghị quyết của các cổ đông và trong thời gian thực hiện hợp đồng của Giám đốc điều hành (đặc biệt đối với các yêu cầu có được giấy phép của cổ đông trước khi tham gia vào các giao dịch nhất định) mà không ảnh hưởng đến khả năng của Giám đốc điều hành để kư kết với GmbH. Giám đốc điều hành có thể vi phạm những qui định đă đề cập ở trên, mặc dù vậy, giám đốc điều hành cũng có thể khiếu nại về hỏng hóc do GmbH gây ra đối với Giám đốc điều hành.
Nếu chỉ một giám đốc điều hành được chỉ định, anh ta/hoặc chị ta là một đại diện độc quyền của GmbH. Nếu hơn một giám đốc điều hành được chỉ định, những giám đốc này sẽ cùng đại diện cho GmbH. Mặc dù vậy, các cổ đông có thể cho phép các giám đốc điều hành những quyền lợi như sau: (i) Đại diện cho GmbH về mặt cá nhân; hoặc, (ii) cùng đại diện cho GmbH với một hoặc những giám đốc điều hành khác hoặc những nhân viên có thẩm quyền (Pro-kurist), người là một đại diện của công ty sẽ có giấy ủy quyền chung. Quyền đại diện của mỗi giám đốc điều hành và mỗi nhân viên có thẩm quyền (Prokurist) được đăng kư tại Pḥng Đăng Kư Kinh doanh và ràng buộc với các bên thứ ba khác.
Các giám đốc điều hành phải quản lư công việc kinh doanh của Công ty với sự cẩn trọng đúng mức của một người làm kinh doanh thận trọng. Các nghĩa vụ đặc biệt bổ sung có thể được đề cập trong các điều khoản của công ty hoặc của hợp đồng lao động hoặc trong nghị quyết của các cổ đông. Hơn nữa, các cổ đông hoạt động theo một nghị quyết chính đơn giản – có thể đưa ra các chỉ dẫn ràng buộc đối với giám đốc điều hành và phải tuân thủ một cách vô điều kiện trừ khi các chỉ dẫn đó là bất hợp pháp. Các giám đốc điều hành vi phạm trách nhiệm của họ sẽ phải cùng nhau chịu trách nhiệm về những thiệt hại tại Công ty. Đặc biệt là các giám đốc điều hành có thể thông báo các bí quyết kinh doanh của GmbH; phải làm làm thành văn bản đối với trường hợp phá sản nếu GmbH bị nợ quá nhiều hoặc| vỡ nợ;
Phải triệu tập một cuộc họp nếu hơn nửa vốn cổ phần bị mất; phải đảm bảo rằng GmbH giữ lại toàn bộ các hồ sơ; phải đảm bảo rằng có danh sách cổ đông được cập nhật.
Một giám đốc điều hành của một GmbH có thể phải chịu trách nhiệm về mặt cá nhân đối với những thiệt hai do danh sách cổ đông bị sai. Một giám đốc điều hành nên xem xét danh sách cổ đông đă được cập nhật tại Pḥng đăng kư kinh doanh một cách cẩn thận.
Một GmbH có thể tự nguyện lập một ban giám sát bao gồm các thành viên “không trị sự”. Mặc dù vậy, nếu một GmbH có hơn 500 nhân viên, việc lập một ban giám sát là bắt buộc và 1/3 thành viên của ban giám sát phải là các đại diện của người lao động. Nếu số lượng những người lao động của công ty vượt quá 2.000, một nửa trong số các thành viên của ban kiểm soát phải là đại diện của người lao động. Trong trường hợp lập ban kiểm soát tự nguyện, th́ các chức năng của ban kiểm soát sẽ được qui định trong các điều khoản của công ty. Chức năng cơ bản của ban kiểm soát là giám sát việc quản lư công ty và có quyền chỉ định và băi nhiệm các giám đốc điều hành, việc chấp nhận các báo cáo tài ch́nh hàng năm và triệu tập các cuộc họp cổ đông. Danh sách các cổ đông và các cổ đông
Các cổ đông của một GmbH phụ thuộc vào quyền và nhiệm vụ khác nhau. Trong đó quyền và nhiệm vụ quan trong nhất là:
Quyền biểu quyết;
Quyền tham gia vào các khoản lợi nhuận của công ty;
Quyền đối với bất cứ khoản thặng dư nào sau khi thanh lư hợp đồng;
Quyền có được các thông tin.
Chỉ một cổ đông được đăng kư thực sự trong danh sách cổ đông, mới được công ty xem xét để trở thành một cổ đông. Người có cổ phần của GmbH có thể tin tưởng vào độ chính xác của danh sách cổ đông nếu không có sự chống đối bằng cách nhập sai trong thời gian ba năm trước. Có thể mua được các cổ phiếu của GmbH một cách thiện ư từ một cổ đông đă đăng kư thậm chí ngay cả khi khi danh sách cổ đông bị phát hiện có sai sót.
Các cổ đông thực hiện quyền lực của họ có liên quan đến GmbH bằng cách thông qua các nghị quyết trong các buổi đại hội cổ đông (hoặc theo nghị quyết). Một cổ đông có thể có một phiếu trên một C của thị phần. Các điều khoản của công ty cũng có thể cung cấp thông tin này.
Các nghị quyết của cổ đông có thể được phê chuẩn bởi số đông (ví dụ hơn 50 % tổng số phiếu) trừ khi luật bắt buộc hoặc các điều khoản của công ty yêu cầu một số lượng lớn hơn hoặc/và có được sự đồng ư của các cổ đông.
Ví dụ, việc sửa chữa các điều khoản của công ty cần một số lượng số đông đặc biệt (75 % tổng số phiếu). Những yêu cầu chính này có thể tăng lên và không giảm xuống theo các điều khoản của công ty. Luật pháp Đức cần có sự đồng ư của các cổ đông hoặc toàn bộ các cổ đông khi nghĩa vụ của một số hoặc toàn bộ các cổ đông tăng lên và trong trường hợp có những sự thay đổi, th́ phải có sự đồng ư của những cổ đông này, những cổ đông mà quyền lợi của họ bị ảnh hưởng.
Các cổ đông có quyền kiểm tra sổ sách và hồ sơ của GmbH và được thông báo về các công việc của công ty.
Mỗi cổ đông có trách nhiệm trung thành với công ty cũng như các cổ đông khác. Mặc dù vậy, điều này không có nghĩa là các cổ đông phải đặt lợi nhuận của GmbH lên trên việc sở hữu của anh ta/chị ta trong từng trường hợp nhưng phải đặt giới hạn trong trường hợp mà một cổ đông có thể có được lợi nhuận riêng của ḿnh mà có phương hại đến công ty.
Các nghĩa vụ kế toán tiếp diễn và các yêu cầu thông tin
Một GmbH phải giữ các hồ sơ kế toán và chuẩn bị các báo cáo tài chính năm theo các điều khoản của Bộ luật thương mại của Đức (HGB), việc này lập ra các yêu cầu chi tiết cũng như mẫu và nội dung của các báo cáo tài chính năm. Hơn nữa, các công ty to và vừa phải thuê kiểm toán viên kiểm toán các báo cáo tài chính hàng năm. Các báo cáo tài chính hàng năm phải được điền các thông tin về việc đăng kư kinh doanh trong ṿng mười hai tháng cuối của mỗi năm tài chính.
Mặc dù vậy, các công ty của Đức không có nghĩa vụ gửi một xác nhận năm hoặc cập nhật các chi tiết đăng kư của họ (cũng được biết đến như là “tiền thu nhập hàng năm” trong phạm vi quyền hạn khác) tới pḥng đăng kư kinh doanh. Chỉ những thay đổi thực sự có liên quan đến thông tin đăng kư (ví dụ trụ sở chính, các điều khoản của công ty, cổ phần đăng kư vân vân) phải được thông báo và đăng kư. “Unternehmergesellsc haft (haftungsbeschränkt) ” hoặc “GmbH nhỏ”
Cuộc cải cách luật doanh nghiệp 2008 đă giới thiệu cái được gọi là “GmbH nhỏ” như là một loại GmbH mới hưởng ứng các Công ty nước ngoài ra nhập thị trường Đức. Nó có thể được thiết lập nhanh chóng và không yêu cầu vốn tối thiểu. Một GmbH nhỏ chỉ khác với một GmbH trong ba điểm chính sau:
GmbH nhỏ không tùy thuộc vào vốn tối thiểu pháp qui là C25,000.00 áp dụng đối với một GmbH thông thường. GmbH nhỏ có thể hợp nhất với cổ phần pháp qui C1.00. Đơn xin đăng kư một GmbH nhỏ sẽ được chấp nhận nếu cổ phần được đóng góp đầy đủ. Những đóng góp đối với cổ phần có thể được thực hiện bằng tiền mặt không phải bằng hiện vật. Một GmbH nhỏ phải đặt một quí lợi nhuận hàng năm của nó làm vốn dự trữ. Nghĩa vụ này sẽ hết sau khi cổ đông đă chuyển dự trữ vốn thành cổ phần pháp qui hoặc đă tăng cổ phần pháp qui bằng cách đóng góp bổ sung bằng ít nhất tổng số tiền tương ứng với cổ phần pháp qui tối thiểu cần thiết đối với GmbH đầy đủ (ví dụ C25,000.00). Cuối cùng, GmbH nhỏ phải chỉ ra t́nh trạng của nó như là một GmbH nhỏ trong tên công ty để có thể đọc được “Unternehmergesellsc haft (haftungs-beschränkt)” hoặc “UG (haftungsbeschränkt) ”. Chỉ sau khi cổ đông tăng cổ phần lên tới cổ phần pháp qui tối thiểu C25.000,00, có thể thêm hậu tố đối với một GmbH nhỏ đă bị thay thế bằng hậu tố thông thường “GmbH”.
Công ty cổ phần - AG (Aktiengesellschaft) là một mẫu công ty được rất nhiều công ty lớn nhất của Mỹ và hàng loạt các công ty đă được lên danh sách chấp nhận. Công ty cũng được sử dụng bởi rất nhiều công ty của Mỹ có chi nhánh tại Đức, ví dụ Ford AG (Chi nhánh công ty Ford tại Đức) và Esso AG (Chi nhánh công ty Exxon tại Đức). Thuận lợi của một AG
AG là một mẫu công ty hợp pháp tại Đức được so sánh nhiều nhất đối với các công ty cổ phần hữu hạn theo phạm vi quyền hạn của Anglo-Saxon. Thuận lợi chính của một AG là không giống như một GmbH, cổ phiếu của một AG có thể được chuyển nhượng khá dễ dàng và có thể được liệt kê trên sàn chứng khoán. Mặc dù vậy, một vài công ty kinh doanh đă chấp nhận loại h́nh công ty này do danh tiếng trên thị trường cao hơn của công ty AG và thực tế là việc quản lư một AG không bị ràng buộc bởi các chỉ thị của các cổ đông.
Một AG tùy thuộc vào qui định pháp lư mở rộng hợp pháp. Bởi v́ hầu hất các qui định hiện hành là bất buộc, chỉ có một chút linh hoạt tồn tại để chấp nhận các điều khoản của công ty bao gồm cả các yêu cầu đặc biệt của các cổ đông. Các tiêu chuẩn có liên quan đến các điều khoản của công ty của một AG đă được lên danh sách đă phát triển trong thực tế và những tiêu cần này cần phải được áp dụng nếu cổ phần của một AG được lên danh sách trên sàn chứng
Một đặc điểm quan trong khác của một AG là sự độc lập của Hội đồng quản trị (HĐQT) có liên quan đến các hoạt động kinh doanh hàng ngày của AG. Các thành viên của HĐQT được ban kiểm soát chỉ định (bất buộc đối với một AG) hơn là bởi các cổ đông. Hơn nữa, đối lập với một GmbH, không có cổ đông hoặc ban kiểm soát nào có thể phát hành các chỉ thị bắt buộc đối với HĐQT. Hơn nữa, các thành viên củaHĐQT có thể bị hủy bỏ trong thời gian làm việc của họ để có được kết quả kinh doanh tốt hơn. Do vậy, không có cổ đông nào hoặc ban kiểm soát nào có ảnh hưởng trực tiếp tới việc quản lư của AG. Việc hợp nhất và đăng kư
Một AG có thể được thiết lập bởi một hoặc nhiều cổ đông. Qui tŕnh thành lập một AG tương tự với qui tŕnh thành lập của một GmbH. Thực tế, cần phải có bản công chứng các điều khoản của công ty và phiếu đăng kư các cổ phiếu đầu bởi các cổ đông sáng lập của nó. Các cổ đông sáng lập phải chỉ định ban kiểm soát trước và kiểm toán đầu tiên của công ty. Việc chỉ định đó phải được công chứng. Ban kiểm soát bổ nhiệm HĐQT. Các cổ đông sáng lập có thể chuẩn bị một báo cáo thành lập bằng văn bản bao gồm toàn bộ các thông tin liên quan bắt đầu từ việc thiết lập AG. HĐQT và ban kiểm soát sẽ nghiên cứu qui tŕnh thành lập cẩn thận và trong các phạm vi cụ thể (ví dụ nơi mà các thành viên của HĐQT hoặc ban kiểm soát có cổ phiếu hoặc cổ phiếu được phát hành theo các khoản đóng góp bằng hiện vật), thông báo thành lập phải được một kiểm toán viên độc lập kiểm toán.
Việc thành lập một AG phải được đăng kư với Pḥng đăng kư kinh doanh và đơn xin đăng kư phải được kư trước sự chứng kiến của một nhân viên công chứng và toàn bộ những cổ đông thành lập cũng như các thành viên đầu tiên của HĐQT và ban kiểm soát. Sau khi đăng kư, AG tồn tại như là một Công ty hợp pháp riêng rẽ. Những người đại diện cho AG trước khi đăng kư sẽ phải chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ phát sinh về mặt cá nhân.
Cuộc cải cách luật doanh nghiệp năm 2008 có thể áp dụng cho một AG (chỉ là đối với một GmbH) để có thể sa thải đội ngũ quản lư trong phạm vi nước Đức cũng như ở nước ngoài mà không quan tâm đến ghế đă đăng kư chính thức của công ty với một Pḥng đăng kư kinh doanh tại Đức.
Trách nhiệm hữu hạn của một cổ đông
Tương tự như trường hợp đối với GmbH, sau khi đăng kư với pḥng Đăng kư thương mại, chỉ AG chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và trách nhiệm của các cổ đông sẽ giới hạn đối với việc đóng góp vốn tương ứng. Người ta có thể cho rằng, các nguyên tắc của ṭa án có liên quan đến công ty của một GmbH (như trên) có thể áp dụng với một AG. Mặc dù vậy, các cổ đông không có ảnh hưởng về mặt quản lư giống nhau trong một AG, những trường hợp đó ít khi phát sinh trong thực tế. Điều lệ
Những nội dung tối thiểu của Điều lệ được quy định trong Đạo luật Công ty cổ phần của Đức (Aktiengesetz, AktG) điều tiết các Công ty cổ phần và gồm có:
Tên và trụ sở đăng kư của công ty;
Mục tiêu của công ty;
Giá trị và phần chia vốn cổ phiếu của công ty;
Loại cổ phiếu (cổ phiếu vô danh hay cổ phiếu đăng kư);
Số lượng thành viên của HĐQT hay các quy định đối với việc quyết định số lượng đó.
Điều lệ Công ty có thể điều tiết các vấn đề khác, nhưng chỉ có thể khác so với các điều khoản của AktG ở những chỗ mà luật pháp cho phép. V́ chỉ có một vài khác biệt hạn chế được cho phép, sẽ có rất ít sự linh hoạt khi lập dự thảo điều lệ của một công ty cổ phần. Vốn cổ phiếu
Một AG phải có vốn cổ phiếu tối thiểu C50,000.00. Cổ phiếu có thể được phát hành hoặc là bằng giá danh nghĩa ít nhất C1.00 trên một hay nhiều cổ phiếu hoặc là không bằng giá danh nghĩa. Luật CHLB Đức phân biệt giữa cổ phiếu vô danh (nghĩa là cổ phiếu mà tên của người sở hữu không được đăng kư trong sổ đăng kư cổ phiếu của AG - cổ phiếu vô danh chiếm đa số) và cổ phiếu đăng kư (nghĩa là cổ phiếu mà tên của người sở hữu đă được đăng kư trong sổ đăng kư cổ phiếu của AG - cổ phiếu đăng kư là khá hiếm). Điều lệ phải quy định cụ thể loại cổ phiếu có thể được phát hành. Cổ phiếu vô danh có thể không được phát hành trừ khi những cổ phiếu này được đăng kư đầy đủ.
Khả năng chuyển nhượng của các cổ phiếu vô danh có thể không bị hạn chế, trong khi đó điều lệ có thể quy định rằng cổ phiếu đăng kư có thể chỉ được chuyển nhượng với sự đồng thuận của HĐQT.
Hơn nữa, cổ phiếu có thể được phát hành như cổ phiếu phổ thông hoặc cổ phiếu ưu đăi (Vorzugsaktien) tương tự những không giống hệt “cổ phiếu ưu tiên” theo rất nhiều quyền hạn xét xử thông thường của luật pháp. Cổ phiếu ưu đăi có thể được phát hành có hoặc không có quyền biểu quyết. Những người sở hữu cổ phiếu ưu đăi có quyền đối với các lợi tức ưu đăi và thường được tính như là một tỉ lệ cố định của giá trị danh nghĩa của cổ phiếu ưu tiên (không được phép kết nối với lợi tức hàng năm mà AG kiếm được). Cổ phần có nhiều quyền biểu quyết sẽ không được chấp nhận.
Đóng góp và duy tŕ vốn
Việc đóng góp cổ phần được thực hiện bằng tiền mặt hoặc được thực hiện theo các điều khoản của công ty hoặc cũng có thể bằng hiện vật. Như là đối với một GmbH, giá trị của việc đóng góp bằng hiện vật có thể ít nhất tương đương với cổ phần mà nó có liên quan. Phải tuân thủ các qui tŕnh nhất định để đảm bản nguyên tắc này (ví dụ báo cáo thành lập của các cổ đông sáng lập, kiểm toán báo cáo thành lập của một kiểm toán viên và kiểm tra của ṭa án). Nói chung, việc đóng góp bằng hiện vật phải được thực hiện sau khi sát nhập nếu việc đóng góp bằng hiện vật có liên quan đến việc chuyển nhượng tài sản cụ thể như việc chuyển nhượng phải được thực hiện bất cứ khi nào cho đến ngày hết hạn năm năm cuối kể từ ngày đăng kư AG với Pḥng Đăng kư Kinh Doanh.
Nếu phát hành cổ phiếu bằng tiền mặt, th́ ít nhất 25 % giá trị của mỗi cổ phiếu (cộng với tổng số tiền bảo hiểm) phải được thanh toán trước khi điền vào phiếu đăng kư của AG tại Pḥng Đăng kư Kinh Doanh.
Như là đối với một GmbH, pháp chế chi phối một AG được thiết kế để đảm bảo rằng cổ phần được thanh toán hết và duy tŕ. Các qui định áp dụng đối với một AG nghiêm ngặt hơn trong lĩnh vực này. Vốn góp có thể không được thanh toán lại cho cổ đông mà không cần quan tâm đến việc liệu nó có làm giảm tài sản thực của AG xuống dưới cổ phần đăng kư hay không. Chuyển nhượng cổ phần
Các cổ phần trong một AG có thể được chuyển đổi một cách dễ dàng. Không giống chuyển đối cổ phiếu trong một GmbH, việc chuyển đối cổ phiếu trong một AG không cần các văn bản chuyển nhượng công chứng. Những hạn chế về việc giao dịch cổ phiếu đă được đăng kư (nhưng không chuyển nhượng cổ phiếu của người cầm phiếu) có thể được ghi trong các điều khoản của Công ty. Các yêu cầu thông báo
Bất cứ cổ quyền trực tiếp hoặc gián tiếp nào trong một AG chưa được lên danh sách vượt quá 25 % cổ phần đăng kư phải được các cổ đông có liên quan thông báo bằng văn bản cho AG. Sẽ áp dụng yêu cầu thông báo tương tự nếu cổ quyền vượt quá 50 % cổ phần đăng kư hoặc quyền biểu quyết. Không có thông báo đầy đủ, quyền của cổ đông đi kèm cùng các cổ phiếu sẽ bị đ́nh chỉ. Nếu cổ quyền rơi xuống ngưỡng, các yêu cầu thông báo tương tự cũng sẽ áp dụng.
Trong trường hợp một AG được lên danh sách, các cổ đông phải thông báo các cổ quyền trực tiếp hoặc gián tiếp vượt quá (hoặc xuống dưới) 3, 5, 10, 15, 20, 25, 50 hoặc 75 % cổ phiếu có quyền biểu quyết cho AG và các công ty đă được lên danh sách giám sát của các nhà chức trách Đức (Bundesanstalt für Finanzdienstleistung saufsicht, BaFin).
HĐQT sẽ hoàn toàn chịu trách nhiệm quản lư các công việc kinh doanh hàng ngày của AG. Ngược lại với một GmbH, không có cổ đông hoặc các thành viên ban kiểm soát nào có thể đưa ra các chỉ thị ràng buộc đối với HĐQT liên quan đến quản lư AG. Các công ty chứng khoán có hơn C3 triệu cổ phần phải có ít nhất 2 người trong HĐQT, trừ khi trong các điều khoản của công ty có những qui định khác. Chỉ những cá nhân mới có thể được chỉ định vào HĐQT.
Một AG có hơn 2.000 người lao động phải có cái gọi là Thành viên HĐQT quan hệ công nghiệp (Arbeitsdirektor) như một thành viên của HĐQT có trách nhiệm làm việc và các công việc xă hội khác.
Các thành viên của HĐQT được ban giám sát chỉ định. Các cổ đông có thể không chỉ dẫn ban kiểm soát như là người được chỉ định như là một thành viên của HĐQT. Các thỏa thuận của các cổ đông về thành phần củaHĐQT không có hiệu lực. Trong thực tế, mặc dù thường có những buổi tư vấn không chính thức giữa ban giám sát và phần lớn cổ đông có liên quan đến việc chỉ định các thành viên của HĐQT và thường th́ ban kiểm soát sẽ chỉ định các thành viên người có thể phần lớn các cổ đông chấp nhận. Các thành viên của HĐQT được chỉ định trong nhiệm kỳ tối đa là năm năm (mặc dù thời gian này có thể ra hạn thêm một thời gian nữa là năm năm). Khi có việc chỉ định, mặc dù vậy vẫn có thể rút lại nếu có lư do hợp lư theo nghị quyết của Ban kiểm soát.
Cách mà các thành viên của HĐQT có thể đại diện hợp pháp cho AG phải được thể hiện rơ ràng trong các điều khoản của công ty (từng thành viên một hoặc liên kết vân vân). Quyền lực của các thành viên ban giám đốc có thể bị hạn chế bởi các điều khoản của công ty hoặc theo ban kiểm soát bằng cách chỉ ra rằng các vấn đề nhất định cần sự đồng ư của Ban kiểm soát hoặc các cổ đông trong đại hội cổ đông. Mặc dù những hạn chế đó không ảnh hưởng đến tính hiệu lực của các hoạt động của HĐQT và không ảnh hưởng tính hiệu lực của các hoạt động của HĐQT đối với các bên thứ ba.
Các thành viên của HĐQT phải thận trọng đúng mức của một quản lư khôn ngoan và chu đáo trong quản lư công ty. Nếu họ vi phạm những trách nhiệm của ḿnh, các thành viên của HĐQT sẽ phải cùng nhau chịu trách nhiệm.
Về những thiệt hại c̣n tồn tại trong công ty. Nghĩa vụ của các thành viên của HĐQT do AktG đưa ra là khá nghiêm. Trong thực tế, trách nhiệm chứng minh của các thành viên HĐQT là phải chứng minh rằng họ đă làm tṛn trách nhiệm của ḿnh. Mặc dù vậy, cái goi là “qui định đánh giá kinh doanh” để áp dụng có nghĩa là các thành viên của HĐQT không phải chịu trách nhiệm mà họ cho rằng họ đă làm hết sức v́ lợi ích của công ty (dựa vào mức độ phù hợp của thông tin và sau khi có được tư vấn từ bên ngoài).
Ban kiểm soát
Một AG phải có một ban kiểm soát. Nếu AG có hơn 500 người lao động (nhưng ít hơn 2.000) hoặc nếu AG có ít hơn 500 công nhân nhưng đă đăng kư trước ngày 10/08/1994 và không phải là công ty gia đ́nh, th́ 1/3 trong số các thành viên của ban kiểm soát sẽ là đại diện của người lao động. Nếu AG có hơn 2.000 người lao động, một nửa số thành viên của ban giám sát phải là đại diện của người lao động.
Chức năng của ban kiểm soát là để giám sát và tư vấn HĐQT. Nếu không có đại diện của người lao động nào trong ban kiểm soát, toàn bộ các thành viên của ban kiểm soát sẽ được quyết định dựa vào số phiếu đa số đơn của các cổ đông, trừ trường hợp các điều khoản của công ty cho rằng một cổ đông có thể chỉ định một hoặc nhiều thành viên của ban kiểm soát. Nếu AG có hơn 2.000 người lao động (với 50 % thành viên của ban kiểm soát là đại diện của người lao động), chủ tịch của ban kiểm soát là do các thành viên ban kiểm soát lựa chọn, có một phiếu quyết định trong trường hợp bắt buộc. Qui tŕnh biểu quyết được qui định trong luật pháp có liên quan được thiết kế theo cách mà chủ tịch ban kiểm soát không thể được lựa chọn.
Theo đúng nguyện vọng của đại diện của các cổ đông đối với ban kiểm soát. Qui tŕnh này cùng với phiếu quyết định của chủ tịch sẽ đảm bảo rằng quyền quyết định tối cao của ban kiếm soát cùng với đại diện của các cổ đông. Các thành viên của ban kiểm soát được chỉ định trong thời gian tối đa là 5 năm.
Các thành viên của ban kiểm soát có thể bị băi nhiệm:
Với một qui định của ṭa án và lư do hợp lư sau khi có quyền dẫn đầu của các thành viên khác của ban kiểm soát;
Bằng 75 % tổng số phiếu bầu trong một buổi đại hội cổ đông (chỉ áp dụng đối với các đại diện của các cổ đông);
Bằng cổ đông chỉ định nếu một quyền đặc biệt chỉ định được qui định trong các điều khoản của công ty (chỉ áp dụng với đại diện của cổ đông chỉ định).
Các chức năng chính của Ban kiểm soát như sau:
Chỉ định và băi nhiệm các thành viên của HĐQT;
Giám sát của HĐQT liên quan đến việc kiểm tra các khía cạnh về pháp lư và thương mại trong các hoạt động kinh doanh của HĐQT;
Đại diện của AG trong các công việc kinh doanh của HĐQT;
Đại diện của AG (cùng với HĐQT) trong trường hợp có kiện tụng có liên quan đến tính hiệu lực của các nghị quyết của các cổ đông;
Đồng ư các quyết định kinh doanh chính của HĐQT theo yêu cầu của các điều khoản của công ty hoặc của ban kiểm soát (ví dụ theo các qui định nội bộ của ban giám đốc do Ban kiểm soát đưa ra hoặc do nghị quyết của các cá nhân trên cơ sở từng trường hợp);
Xem xét và phê chuẩn các báo cáo tài chính hàng năm|.
Các thành viên của HĐQT phải cẩn trọng đúng mức của một quản lư khôn ngoan và chu đáo trong quản lư công ty. Nếu họ vi phạm những trách nhiệm của ḿnh, các thành viên của HĐQT sẽ phải cùng nhau chịu trách nhiệm về những hỏng hóc c̣n tồn tại trong công ty. Trong thực tế, các thành viên của Ban kiểm soát không thông báo các thông tin cẩn mật liên quan đến công ty và các công việc kinh doanh của công ty. Cùng với các tiêu chuẩn quản lư chặt chẽ của công ty, Ban kiểm soát có thể tăng lên theo sau nghi nghiên cứu kỹ lưỡng để thực hiện các trách nhiệm chống lại HĐQT.
Các cổ đông
Các cổ đông của AG thực hiện quyền của họ bằng cách thông qua nghị quyết của các cổ đông trong các buổi đại hội. Một AG phải tổ chức các buổi đại hội cổ đông thường niên trong 8 tháng đầu sau khi kết thúc năm tài chính để thực hiện các công việc kinh doanh tiếp theo. Trong các buổi đại hội thường niên đó, các báo cáo tài chính hàng năm của năm tài chính trước sẽ được tŕnh bày với các cổ đông và các cổ đông sẽ thông qua nghị quyết có liên quan đến việc thanh toán lợi tức và sự miễn trách nhiệm của các thành viên của HĐQT và ban kiểm soát có liên quan đến các hoạt động trong năm tài chính trước đó.
HĐQT được quyền triệu tập các buổi đại hội bất thường (và trong các trường hợp bắt buộc) và ban kiểm soát cũng có thể thể triệu tập các buổi đại hội bất thường trong các trường hợp cụ thể. Hơn nữa, cổ đông nắm giữ ít nhất 5 % cổ phần đăng kư có thể yêu cầu các buổi đại hội cổ đông. Hơn nữa, các điều khoản của công ty có thể dụng để triệu tập các buổi đại hội cổ đông cho những người khác, ví dụ, các cổ đông lớn. Việc triệu tập các buổi đại hội của một AG tùy thuộc vào các yêu cầu thông báo bồi thường.
Các nghị quyết của các cổ đông cần có đa số phiếu (hơn 50 % cổ phiếu biểu quyết) trừ khi luật bắt buộc trong các điều khoản của công ty cần một số lượng lớn hơn. Ví dụ, số lượng 75 % phiếu biểu quyết cần để sửa đổi các điều khoản của công ty, giảm hoặc tăng cổ phần, kiểm soát các thỏa thuận với các công ty khác (ví dụ một công ty tự nộp thỏa thuận để kiểm soát công ty khác hoặc đồng ư chuyển nhượng lợi nhuận), việc chuyển nhượng toàn bộ tài sản và những thay đổi của mẫu công ty. Hơn nữa, AktG cần sự đồng ư của các cổ đông bất cứ khi nào các quyền của họ bị ảnh hưởng bởi các biện pháp nhất định của công ty.
Như đă đề cập ở trên, các cổ đông quyết định về việc phân phối lợi nhuận trong các đại hội cổ đông. V́ vậy, các cổ đông bị ràng buộc bởi các báo cáo tài chính do HĐQT chuẩn bị và Ban kiểm soát phê chuẩn; những quyết định đó có thể không khác với lợi nhuận đă được ghi trong các báo cáo tài chính nói trên.
Trong khi đưa ra quyết định, các cổ đông của một AG có trách nhiệm trung thành với công ty nhưng không phải là với các cổ đông khác. Tương tự như một GmbH, các cổ đông của một AG phải được đối xử công bằng trong các phạm vi quyền hạn công bằng. Các nghĩa vụ kế toán hiện hành và yêu cầu thông báo thông tin
Một AG phải giữ các báo cáo tài chính và chuẩn bị các báo cáo tài chính theo các điều khoản của Luật thương mại của Đức để thiết lập các yêu cầu chi tiết theo mẫu và nội dung của các báo cáo tài chính hàng năm. Hơn nữa, các công ty vừa và lớn phải kiểm toán các báo cáo tài chính năm. Các báo cáo tài chính hàng năm (đă được kiểm toán) phải được điền đầy đủ thông tin tại pḥng đăng kư kinh doanh trong thời gian là 12 tháng của năm tài chính
Mặc dù vậy, các công ty của Đức không phải gửi xác nhận hàng năm hoặc cập nhật với Pḥng đăng kư kinh doanh. Chỉ những thay đổi thực sự liên quan đến các thông báo đă đăng kư (ví dụ trụ sở chính, các điều khoản của công ty, cổ phần đă đăng kư vân vân) phải được thông báo.
Công ty TNHH theo cổ phiếu (Kommanditgesell-schaft auf Aktien, KGaA) là một loại h́nh công ty mà không được sử dụng thường xuyên lắm tại Đức.
KGaA là một cơ cấu ghép bao gồm các đặc điểm của một công ty TNHH với các đặc điểm của AG. KGaA phải có ít nhất một đối tác chung chịu trách nhiệm cá nhân về các khoản nợ của KGaA. Các công ty trách nhiệm hữu hạn có thể hoạt động như đối tác thông thường của một KGaA, ví dụ một GmbH & Co. Điều này có nghĩa là các nhà đầu tư có thể được bảo vệ khỏi các trách nhiệm. KGaA tương tự như cơ cấu của một công ty phổ biến của GmbH & Co KG. Ngoài hội viên hoạt động, số lượng nhà đầu tư vốn là không giới hạn (Kommanditaktionäre hoặc các cổ đông hữu hạn) những người nắm giữ cổ phiếu trong một KGaA. Các cổ đông hữu hạn được bảo vệ khỏi các nghĩa vụ cá nhân cho tới khi họ đóng góp đủ vốn tương ứng.
Mặc dù được đối xử hợp pháp giống như là một AG, như là một công ty có t́nh trạng pháp nhân riêng biệt, nhưng việc quản lư nội bộ của một KGaA là có thể dễ so sánh hơn là việc quản lư nội bộ của một KG (ví dụ công ty hợp doanh). Các điều khoản chi phối KG cũng áp dụng đặc biệt cho mối quan hệ giữa những hội viên tổng quan và các cổ đông góp vốn và đại diện của GaA đối với các bên thứ ba. Điều này có nghĩa là KGaA được các hội viên tổng quan quản lư và đại diện một cách hợp pháp, những hội viên này có trách nhiệm cá nhân đối với các khoản nợ và các trách nhiệm của KGaA. Những cổ đông hữu hạn có nhiều hoặc ít quyền và nghĩa vụ pháp lư hơn so với các cổ đông tại một AG.
Cổ phần có thể chuyển nhượng miễn phí. Các cổ phiếu của một KGaA Cổ phần hữu hạn có thể được lên danh sách. Do cấu trúc ghép bất thường và thiếu các điều khoản hợp pháp rơ ràng có liên quan đến việc quản lư nội bộ của công ty, một nhà đầu tư tiềm năng sẵn sàng chọn KGaA v́ phương tiện đầu tư dường như phải đối mặt với nhiều khó khăn (nhưng sẽ nhận được lợi nhuận hoặc các thuận lợi đặc biệt) khi được so sánh với các mẫu công ty truyền thống đă được sử dụng. Hơn nữa, do số lượng hữu hạn của các công ty được thành lập như KGaA, nên chỉ các qui định giới hạn của ṭa án có liên quan đến việc vận hành của KGaA tồn tại. Điều này gây cảm giác không thỏai mái liên quan đến số lượng các vấn đề về pháp lư có liên quan đến việc vận hành của công ty. Mặc dù vậy, một KGaA có các nghĩa vụ thông báo và kế toán hiện hành như là một AG.
Bất cứ nhà đầu tư nào đang có ư định sử dụng một KGaA như là một phương tiện đầu tư nên biết rằng mẫu hiếm được sử dụng này sẽ không chỉ làm phát sinh chi phí hợp nhất bổ sung mà c̣n phải chi phí nhiều tiền thuế hơn. V́ vậy, KGaA có thể chỉ được coi như là phương tiện thích hợp để thực hiện các công việc kinh doanh nếu:
Có thể thu hút số lượng lớn các cổ đông hữu hạn thông qua việc thông báo trên các phương tiện công cộng, (tránh quyền kiểm soát có thể áp dụng cho các cổ đông của một AG);
Chính sách thuế ưu tiên có thể đạt được (ví dụ viễn cảnh thu được trong tương lai).
Từ tháng 12 năm 2004, có thể lập một công ty công Châu Âu được gọi là Societas Europaea hoặc được viết tắt là „SE“ như một công ty hợp pháp tại Đức. Các điều khoản chi phối SE tại Đức dựa trên một qui định của EU đă được thực hiện theo luật quốc gia của Đức. Mặc dù vậy, các điều khoản của Qui định EU trực tiếp áp dụng trong mỗi quốc gia thành viên của EU, Qui định của EU vẫn có một số chỗ cho các quốc gia thành viên của EU để chấp nhận các qui định bổ sung. Theo đó, có các điều khoản hơi khác biệt nhau có liên quan đến việc vận hành của SE trong các phạm vi quyền hạn khác nhau tại Châu Âu và điều này có nghĩa là việc lựa chọn các quốc gia thành viên trong đó SE được hợp nhất dường như có sự khác biệt đối với những nhà đầu tư nước ngoài có ư định đầu tư tại Châu Âu thông qua một SE.
SE đă trở nên phố biến trong năm gần đây. Hơn nữa, trên 300 công ty công trên toàn Châu Âu đă được thiết lập (từ tháng Hai năm 2009). Tại Đức, hơn 100 SE (xấp xỉ 1/3 trong tổng số SEs) đă được thành lập mặc dù thực tế là SE tại Đức dựa vào khái niệm phức của một AG. Các ví dụ điển h́nh là Allianz SE, BASF SE, Fresenius SE và Porsche SE. Một SE ra đời cùng với một số thuận lợi trong việc điều hành một tập đoàn các công ty so sáng với các loại h́nh công ty cũ truyền thống tại Đức. Như đă giải thích ở dưới đây, SE có nhiều sự linh hoạt hơn để cho thấy ban kiểm soát được thành lập như thế nào. Một lư do thông thường khác mà tại sao các công ty tại Đức chấp nhận mẫu hợp pháp này là sự tham gia của người lao động có thể được thảo luận và v́ vậy sẽ ít cứng nhắc hơn. Hơn nữa, SE có các điểm tương tự của một công ty Châu Âu với một công ty.
Các đặc điểm của SE tại Đức tương tự với các đặc điểm của một AG. Mặc dù vậy, giống với bất cứ SE nào (mà không cần quan tâm đến quốc gia thành viên mà công ty được hợp nhất), SE của Đức phải có kết nối với ít nhất hai quốc gia thành viên của Châu Âu EU. V́ vậy, việc vận hành một công ty tại Đức có thể được thực hiện tại SE.
SE tại Đức chỉ có thể thành lập được theo một trong bốn cách sau đây:
Sát nhập hai hoặc nhiều hơn công ty cổ phần hữu hạn hiện có (bao gồm SE hiện có) đặt cơ sở tại các quốc gia thành viên EU khác nhau mà SE mới được thành lập;
ít nhất hai công ty hiện có (bao gồm cả SE đang tồn tại) có địa điểm tại các quốc gia thành viên EU khác nhau lập ra một SE mẹ;
Ít nhất hai công ty đang tồn tại hoặc các công ty hợp pháp khác (bao gồm cả SE hiện có) đặt cơ sở tại các quốc gia thành viên EU khác nhau để lập một SE con;
hoặc bằng cách chuyển đổi một công ty chứng khoán hiện hành có cơ sở tại quốc gia thành viên của EU thành một SE (công ty chứng khoán hiện có có chi nhánh tại các quốc gia thành viên EU khác nhau với thời gian ít nhất là hai năm).
Sau khi thành lập, SE phải được đăng kư tại Pḥng đăng kư kinh doanh có liên quan (tại quốc gia đặt trụ sở chính) và việc đăng kư một SE phải được thông báo với mục đích thông tin trên tờ Tạp chí chính thức của EU. SE có quyền đặt lại địa điểm không những trụ sở chính mà c̣n cả văn pḥng đă đăng kư tại một quốc gia thành viên khác của EU. Việc chuyển nhượng văn pḥng đăng kư của một SE không dẫn đến việc phá sản của SE hoặc tạo ra một tư cách pháp nhân mới. V́ vậy, việc này có thể làm cho sự phát triển trong tương lai linh hoạt và có thể là một trong những nguyên nhân chính để chọn một SE.
Cổ phần tối thiểu
SE phải có cổ phần tối thiểu là C120,000.00. Vốn tối thiểu đă được qui định là bắt buộc và phải được qui định trong các điều khoản của công ty của SE. Một quốc gia thành viên cần có nhiều vốn hơn các công ty thực hiện các hoạt động nhất định nào đó, yêu cầu tương tự sẽ áp dụng với một SE tại văn pḥng đăng kư trong quốc gia thành viên, ví dụ, vốn tối thiểu của một công ty đầu tư chứng khoán tại Đức (Investmentaktien-gesellschaft, InvAG) là C300,000.00.
Sự khác biệt lớn giữa cơ cấu nội bộ của một SE tại Đức và AG là SE tại Đức có thể chọn để có một hệ thống ban bệ một tầng (Ban quản trị) hơn là hệ thống bắt buộc hai tầng của một AG (HĐQT và ban giám sát). Do vậy, SE Đức chỉ có cơ quan quản trị và cơ quan này chịu trách nhiệm quản lư công ty. Luật pháp tại Đức qui định rằng (một tầng) ban quản trị có thể chỉ định những người nhất nhất chịu trách nhiệm các công việc kinh doanh hàng ngày và quản lư SE bao gồm các đại diện hợp pháp của CE. Những người đó có thể hoặc không phải là thành viên của ban quản trị. Ban quản trị của một SE tại Đức bao gồm các thành viên trị sự và không quản trị, việc này giống với hệ thống ban một tầng hơn được áp dụng tại quyền hạn xét xử của Anglo-Saxon. Quyền tham gia của người lao động
Qui định của EU không đưa ra các yêu cầu đặc biệt liên quan đến tham gia của những người đại diện của người lao động trong ban kiểm soát hoặc hội đồng quản trị của SE. Thay vào đó, qui định cung cấp mẫu thỏa thuận phức. Trong bản tóm tắt ngắn gọn, một ban thỏa thuận bao gồm đại diện của người lao động (Besonderes Verhandlungsgremium) phải thỏa thuận trên tinh thần hợp tác của các đại diện trong quản lư các công ty sáng lập để có được một qui định liệu có hay không đại diện của người lao động sẽ được tính vào quản trị SE. Trong trường hợp mà không đạt được thỏa thuận, mức tham gia cao nhất của những người lao động hiện đang tồn tại tại các công ty sáng lập (thường là AG tại Đức) phải được duy tŕ cùng với SE (cái được gọi là “qui định trước/sau”). Mặc dù vậy, nếu không có công ty sáng lập nào có quyền tham gia của người lao động trước khi thành lập SE, th́ SE có thể bỏ qua việc tham gia của người lao động, thậm chí nếu các ngưỡng tương ứng của việc đếm đầu người lao động dường như sẽ bị vượt quá trong tương lai.
Diễn Đàn Người Việt Hải Ngoại. Tự do ngôn luận, an toàn và uy tín. V́ một tương lai tươi đẹp cho các thế hệ Việt Nam hăy ghé thăm chúng tôi, hăy tâm sự với chúng tôi mỗi ngày, mỗi giờ và mỗi giây phút có thể. VietBF.Com Xin cám ơn các bạn, chúc tất cả các bạn vui vẻ và gặp nhiều may mắn.
Welcome to Vietnamese American Community, Vietnamese European, Canadian, Australian Forum, Vietnamese Overseas Forum. Freedom of speech, safety and prestige. For a beautiful future for Vietnamese generations, please visit us, talk to us every day, every hour and every moment possible. VietBF.Com Thank you all and good luck.
News
Library
Technology
Giải Trí
Portals
Tin Sốt
Home
Đầu tư tại Đức - Kinh doanh tại Đức
